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典型案例追踪

从“熊猫烧香”案中“烧”出的问题

【案件回放】

  2006年11月底,李俊完成“熊猫烧香”病毒源代码及测试成功,并通过送给网友等方式传播。李俊将“熊猫烧香”病毒源代码通过网上传播给雷磊,雷磊看后,提出该病毒不要修改别人的图标(被感染文件的图标),同时,隐藏病毒进程。不过,他并没有告诉李俊具体修改方法。
  2006年12月初,李俊通过QQ与王磊联系上后,由王磊出资1600元,租用南昌锋讯网络科技有限公司的服务器,架设到李俊的网站(www.krvkr.com)上。这样,中了“熊猫烧香”病毒的计算机,可以自动访问李俊的网站。随着病毒的传播,该网站的流量会不断增长,同时,李俊按雷磊建议,修改了“熊猫烧香”病毒。
  2006年12月中旬,王磊介绍张顺购买李俊网站上的流量。李俊将张顺提供的盗号木马的自动下载链接到李俊的网站上。张顺将木马盗取的含账号和密码的大量网络游戏电子信封,以每个0.9元到2.5元的价格在网上出售,并多次给李俊和王磊汇款。在此期间,王磊在网上通过QQ传播病毒。当李俊卖出了3个“熊猫烧香”病毒后,三次共同汇给李俊1450元。据介绍,通过传播“熊猫烧香”病毒,李俊共获利14.549万元;王磊获利8万元;张顺获利1.2万元。
  由于“熊猫烧香”病毒的传播感染,影响了山西、河北、辽宁、广东、湖北、北京、上海、天津等省市的众多单位和个人的计算机系统的正常运行。2007年2月2日,李俊将其网站关闭,之后再未开启该网站。
  2007年2月4日、5日、7日,李俊、王磊、张顺、雷磊分别被仙桃市公安局抓获归案。李俊、王磊、张顺归案后退出所得全部赃款。李俊交出“熊猫烧香”病毒专杀工具。在看守所内,李俊还主动将这一病毒专杀工具进行完善。
  2007年9月26日,熊猫烧香案在仙桃市法院公开审理,李俊、王磊、张顺、雷磊四人出庭受审 。主犯李俊被判处4年有期徒刑。

【律师视点】

一、何为破坏计算机信息系统罪?

  我国1997年的刑法286条明确规定:“违反国家规定,对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰,造成计算机信息系统不能正常运行,后果严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的,处5年以上有期徒刑。违反国家规定,对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作,后果严重的,依照前款规定处罚。故意制造、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机系统正常运行,后果严重的,依照第一款规定处罚。”
  (一)客体要件
  本罪所侵害的客体是计算机信息系统的安全。对象为各种计算机信息系统功能及计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序。
  (二)客观要件
  本罪在客观方面表现为违反国家规定,破坏计算机信息系统功能和信息系统中存储、处理、传输的数据和应用程序,后果严重的行为,包括下列3种情况:
  1、破坏计算机信息系统功能。
  即对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰,造成计算机信息系统不能正常运行。
  2、破坏计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序。
  所谓计算机中存储、处理、传输的数据,则是指固定存储中计算机内部随时可供提取、查阅、使用的数据,或者已经进入计算机正在进行加工、处理以及通过线路而由其他计算机信息系统传递过来的数据。
  所谓计算机应用程序则是指用户使用数据的一种方式,是用户按数据库授予的子模式的逻辑结构,收发室对数据进行操作和运算的程序。
  对计算机信息系统的数据、应用程序进行破坏,是指通过输入删除、修改、增加的操作指令而对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行破坏的行为。
  3、故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机系统正常运行。
  所谓破坏性程序,是指隐藏于计算机信息系统中的数据文件、执行程序里的能够在计算机内部运行,对其功能进行干扰、影响的一种程序。
  计算机病毒,作为一种破坏性程序的典型,是指编制或者在计算机程序中插入的破坏计算机功能或者毁坏数据,影响计算机使用,并能自我复制的一组计算机指令或者程序代码。
  所谓制作,是指创制、发明、设计、编造破坏性程序或者获悉技术制作破坏性程序的行为。所谓传播,则是指通过计算机信息系统含网络输入、输出计算机病毒等破坏性程序,以及将已输入的破坏性程序软件加以派送、散发等的行为。
  破坏行为必须造成严重后果,才能构成其罪。否则,如果没有造成危害后果或者虽有危害后果但不是严重后果,即使有破坏计算机信息系统的行为,也不能构成本罪。所谓造成严重后果,主要是指造成重要计算机信息系统如国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统破坏的;造成计算机信息系统功能部分甚或全部丧失,严重影响工作或者造成重大经济损失的,致使秘密、重要数据、资料、信息毁弃,造成严重损失的;出于恐怖等违法犯罪目的,造成恶劣的影响的;等等。
  但由于破坏计算机信息系统罪是一个比较新颖的犯罪,对量刑标准,司法机关现在还没有形成一个比较统一的认识。因此这个量刑档如何把握,还没有具体的标准,而且随着时代的发展和进步,并伴随着电脑网络在人们生活学习中所扮演角色重要性的不同必将会发生变化。例如在本案中只查实了800多用户的受害情况,按“后果严重”这一档起诉也算是比较契合法律标准的。
  (三)主体要件
  本罪的主体为一般主体,即年满l6周岁具有刑事责任能力的自然人均可构成本罪。实际能构成其罪的,通常是那些精通计算机技术、知识的专业人员,如计算机程序设计人员、计算机操作、管理维修人员等。
  (四)主观要件
  本罪在主观方面必须出于故意,过失不能构成本罪。如果因操作疏忽大意或者技术不熟练甚或失误而致使计算机信息系统功能,或计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据、应用程序遭受破坏,则不构成本罪。至于其动机,有的是显示自已在计算机方面的高超才能,有的是想泄愤报复,有的是想窃取秘密,有的是想谋取利益,等等,但动机如何,不会影响本罪成立。
  处罚。犯本罪的,处五年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的,处五年以上有期徒刑。 

二、如此巨大范围的病毒破坏案件,为何只查实了八百多家用户的受害情况?

  若真的只有这么些受害者,与罪犯的非法收入也是不相符的,由此让人不得不对网上报道有数百万网友受害的情况有所信赖。
  由此充分暴露了我国公民维权意识的落后。一位不愿透露姓名的办案人员说,“很少有人报案,我们连被害人都找不到。”“不过报案、作证确实比较麻烦。”该承办人说,他也理解网友的心情。中了“熊猫烧香”病毒后确实很生气,但重装一下系统就行了。即使游戏装备被盗,也不过就是几十,最多也就几百元的损失。去派出所报案,连盗窃罪的立案标准都不够。
  但事实上,也正是广大网友的沉默“放”了李俊一马。相关人士提醒广大市民:受到侵害后如果都不站出来指控犯罪,将放纵犯罪分子,让他更肆无忌惮下去。
  在如今越来越网络化的社会里,这类型案件必将更多的“闪烁”在我们的面前,其造成的影响和损失也必将更加巨大,因此在提高公民自我保护意识,提高维权意识的同时,制度上的配套也是非常必要的。这就是说,建立一套完整且行之有效的举报制度及定罪量刑的标准,已是迫在眉睫了。

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