劳动合同纠纷 律师在线答疑

主编：朱寿全主任律师　副主编：王爱民律师　策划：丁国文律师
撰稿：朱寿全主任律师　栗振涛律师
2009年5月第1版　32开　平装

第三章 劳动合同的履行和变更

19. 合同的变更

生活实例

　　2008年7月，甲应聘某酒店会计职位，考试合格后甲正式被录用，双方签订了一份劳动合同。合同约定，甲月工资为800元，工种为会计，期限3年。

　　合同签订后，甲立即投入工作。半年后，酒店突然将甲调至厨房工作，一位经理的亲戚顶替了甲的位置。甲多次与单位交涉无果，遂向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

　　劳动争议仲裁委员会做出裁决：酒店未经双方协商一致、单方面变更甲的工作岗位无效，应予更正。但酒店对此裁决置之不理，甲又一纸诉状告到法院，要求酒店给个“说法”。

关键词解析

　　劳动合同的变更是指劳动合同依法订立后，在合同尚未履行或者尚未履行完毕之前，经用人单位和劳动者双方当事人协商同意，对劳动合同内容作部分修改、补充或者删除的法律行为。劳动合同的变更是原劳动合同的派生，是双方已存在的劳动权利义务关系的发展。

　　根据《劳动合同法》第3条和第16条的规定，劳动合同由用人单位与劳动者协调一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。因此，劳动合同一经依法订立，即具有法律约束力，受法律保护，双方当事人应当严格履行，任何一方不得随意变更劳动合同约定的内容。

　　但是，当事人在订立合同时，有时不可能对涉及合同的所有问题都作出明确的规定；合同订立后，在履行劳动合同的过程中，由于社会生活和市场条件的不断变化，订立劳动合同所依据的客观情况发生变化，使得劳动合同难以履行或者难以全面履行，或者使合同的履行可能造成当事人之间权利义务的不平衡，这就需要用人单位和劳动者双方对劳动合同的部分内容进行适当的调整。否则，在劳动合同与实际情况相脱节的情况下，若继续履行，有可能会对当事人的正当利益造成损害。因此本法允许当事人在一定条件下可以变更劳动合同。

　　双方当事人可以依据有关法律法规的规定，经协商一致，就劳动合同的部分条款进行修改、补充或者删除，通过对双方权利义务关系重新进行调整和规定，使劳动合同适应变化发展的新情况，从而保证劳动合同的继续履行。

　　劳动合同的变更是在原合同的基础上对原劳动合同内容作部分修改、补充或者删减，而不是签订新的劳动合同。原劳动合同未变更的部分仍然有效，变更后的内容就取代了原合同的相关内容，新达成的变更协议条款与原合同中其他条款具有同等的法律效力，对双方当事人都有约束力。

　　根据本条的规定，在一般情况下，只要用人单位与劳动者协商一致，即可变更劳动合同约定的内容。这就是说：

　　首先，劳动合同时劳动关系双方协商达成的协议，当然也可以协商变更；对于劳动合同约定的内容，只要是经双方当事人协商一致而达成的，都可以经协商一致予以变更。

　　其次，对变更劳动合同，用人单位和劳动者之间应当采取自愿协商的方式，不允许合同的一方当事人未经协商单方变更劳动合同。一方当事人未经对方当事人同意，任意改变合同内容的，在法律上是无效行为，变更后的内容对另一方没有约束力，而且这种擅自改变合同的做法也是一种违约行为。

　　再次，劳动合同的变更只是对原劳动合同的部分内容作出修改、补充或者删减，而不是对劳动合同内容的全部变更。对劳动合同所要求变更的部分内容，当事人双方通过协商后，必须达成一致的意见。如果在协商过程中，有任何一方当事人不同意所要变更的内容，则就该部分内容的合同变更就不能成立，原有的合同依然具有法律效力。

　　最后，在变更过程中必须遵循与订立劳动合同时同样的原则，即遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。

　　根据本法第40条第3款的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，只是劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。由此可以确定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，是劳动合同变更的一个重要事由。

　　所谓“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”主要指：
　　（1） 订立劳动合同所依据的法律、法规已经修改或者废止。
劳动合同的签订和履行必须以不得违反法律、法规的规定为前提。如果合同签订时所依据法律、法规发生修改或者废止，合同如果不变更，就可能出现与法律、法规不相符甚至是违反法律法规的情况，导致合同因违法而无效。因此，根据法律、法规的变化而变更劳动合同的相关内容是必要而且是必须的。

　　（2） 用人单位方面的原因。
　　用人单位经上级主管部门批准或者根据市场变化决定转产、调整生产任务或者生产经营项目等。用人单位的生产经营不是一成不变的，而是根据上级主管部门批准或者根据根据市场变化可能会经常调整自己的经营策略和产品结构，这就不可避免地发生转产、调整生产任务或者生产经营项目的情况。在这种情况下，有些工种、产品生产岗位就可能因此而撤销，或者为其他新的工种、岗位所替代，原劳动合同就可能因签订条件的改变而发生变更。

　　（3）劳动者方面的原因。
　　如劳动者的身体健康状况发生变化、劳动能力部分丧失、所在岗位与其职业技能不相适应、职业技能提高了一定等级等，造成原劳动合同不能履行或者如果继续履行原合同规定的义务对劳动者明显不公平。

　　（4）客观方面的原因。
　　这种客观原因的出现使得当事人原来在劳动合同中约定的权利义务的履行成为不必要或者不可能。这时应当允许当事人对劳动合同有关内容进行变更。主要有：
　　①由于不可抗力的发生，使得原来合同的履行成为不可能或者失去意义。不可抗力是指当时热你所不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，如自然灾害、意外事故、战争等。
　　②由于物价大幅度上升等客观经济情况变化致使劳动合同的履行会花费太大代价而失去经济上的价值。这是民法的情势变更原则在劳动合同履行中的运用。

　　变更劳动合同，应注意以下问题：
　　1.必须在劳动合同依法订立之后，在劳动合同没有履行或者尚未履行完毕之前的有效时间内进行。即劳动合同双方当事人已经存在劳动合同关系，如果劳动合同尚未订立或者是已经履行完毕则不存在劳动合同的变更问题。

　　2.必须坚持平等自愿、协商一致的原则，即劳动合同的变更必须经用人单位和劳动者双方当事人的同意。平等自愿、协商一致是劳动合同订立的原则，也是其变更应遵循的原则。
　　劳动合同关系，是通过劳动者与用人单位协商一致而形成的，其变更当然应通过双方协商一致才能进行。劳动合同允许变更，但不允许单方变更，任何单方变更劳动合同的行为都是无效的。
　　在实践中，有的用人单位为达到变更劳动合同的目的，采取了许多变通的手段。如某用人单位根据工作的需要，决定采取公开考试的办法，对考试不通过的职工，一律另行安排工作岗位或者予以辞退。这种形式是否合法呢？
　　我们认为，劳动合同的变更需要经过双方当事人协商一致，否则不能变更。采取公开考试的办法似乎公平，在未经劳动者同意的情况下，对劳动者不具有约束力。用人单位对原合同仍应履行。

　　3.必须合法，不得违反法律、法规的强制性规定。劳动合同变更也并非是任意的，用人单位和劳动者约定内容必须符合国家法律、法规的相关规定。

　　4.变更劳动必须采用书面形式。劳动合同双方当事人经协商后对劳动合同中的约定内容的变更达成一致意见时，必须达成变更劳动合同的书面协议，任何口头形式达成的变更协议都是无效的。
　　劳动合同变更的书面协议应当指明对劳动合同的哪些条款作出变更，并应订明劳动合同变更协议的生效日期，书面协议经用人单位和劳动者双方当事人签字盖章后生效。本条的这一规定，是为避免劳动合同双方当事人因劳动合同的变更问题而产生的劳动争议。

　　5.劳动合同的变更也要及时进行。提出变更劳动合同的主体可以是用人单位，也可以是劳动者，无论是哪一方要求变更劳动合同的，都应当及时向对方提出变更劳动合同的要求，说明变更劳动合同的理由、内容和条件等。如果应该变更的劳动合同内容没有及时变更，由于原订条款继续有效，往往使劳动合同不适应变化了的新情况，从而引起不必要的争议。

　　当事人一方得知对方变更劳动合同的要求后，应在对反规定的合理期限内及时作出答复，不得对对方提出的变更劳动合同的要求置之不理。因为根据《劳动法》第26条和本法第40条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，如果用人单位经与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，则可能导致用人单位可以单方解除劳动合同。

　　根据本条第2款的规定，变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。

　　在上述案例中，根据我国《劳动法》第16条之规定：劳动合同时劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利义务关系的协议。

　　《劳动合同法》第26条第3项规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商未能就变更劳动合同达成协议的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前30日以书面的形式通知劳动者本人。酒店在未与甲协商一致、达成解除或变更劳动合同的情况下，单方做出变更甲工作岗位的决定，其行为违反了《劳动合同法》的有关规定，侵犯了他人的合法权益。

　　酒店所做出的决定没有法律效力，故该行为无效。