劳动合同纠纷 律师在线答疑

主编：朱寿全主任律师　副主编：王爱民律师　策划：丁国文律师
撰稿：朱寿全主任律师　栗振涛律师
2009年5月第1版　32开　平装

第二章 劳动合同的订立

10. 试用期内解除劳动合同的限制

生活实例

　　甲是今年毕业的大学毕业生，经过漫长的找工作过程，他获得了某食品加工企业乙公司的录用通知，担任质量部检测员。双方签订劳动合同约定了2年期限，其中6个月的试用期，并注明在试用期间有任何过失，春华公司都有权解除劳动合同。

　　经过努力，甲得到了所在部门大部分员工的认可。大家普遍认为甲干事认真踏实，业务能力也不错。但在试用期的第五个月，甲收到了乙公司人事部门发给他的辞退通知，他十分不解，觉得自己一直表现良好，也没有出过差错，怎么会莫名其妙地被辞退呢？甲到人事部门去询问，得到的答复是：试用期内公司有权随时辞退员工，法律上也是允许的。甲觉得很不可思议，后来同一部门的人透露说，因为试用期内工资待遇什么的都可以给的比较低，所以单位都会多招些人，然后在试用期快结束的时候随便找个借口把人辞了。

　　甲对于乙公司的做法十分不满，向劳动仲裁委员会提出了申诉，要求撤销乙公司解除劳动合同的行为，要求继续履行劳动合同。

　　劳动仲裁委员会经过审查，认为乙公司辞退甲的行为不符合试用期内可以解除劳动合同的情形，乙公司违法解除与甲的劳动合同，现甲请求继续履行劳动合同，请求合理，予以支持。

关键词解析

　　试用期内用人单位随意解除劳动合同的现象严重。有些单位利用试用期解除劳动合同相对容易的情况，任意解除，走马观花式地更换试用人员。为遏制部分用人单位恶意使用试用期，劳动合同法做出了针对性规定。《劳动合同法》第21条规定：“在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。”

　　具体分析，劳动者只有存在以下情形时，用人单位方可在试用期解除与劳动者的劳动合同：
　 （1）在试用期间被证明不符合录用条件的；
　 （2）严重违反用人单位的规章制度的；
　 （3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
　 （4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
　 （5）因本法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的；
　 （6）被依法追究刑事责任的；
　 （7）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
　 （8）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。

　　除上述8种情形外，用人单位不得在试用期内解除劳动合同。用人单位违法解除和劳动者的劳动合同，就需承担因违法解除劳动合同所带来的后果，即：劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当按照经济补偿金两倍的标准向劳动者支付赔偿金。

　　上述案例中，甲与乙公司订立的劳动合同，期限是2年，依据《劳动合同法》第19条的规定，“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”即：双方约定的服务期最多只有2个月，但是乙公司却是约定了6个月的试用期，已经违背法律规定。

　　在甲工作的第5个月，乙公司没有任何理由解除劳动合同，更是违背法律规定，依据《劳动合同法》第48条的规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”

　　第83条的规定：“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”

　　第87条的规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”即：遵照甲要求继续履行劳动合同，乙公司支付相当于3个月工资的赔偿金，作为对乙公司违法约定试用期的惩罚。