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《公司法解释二》解读

　　最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二) （以下简称《公司法解释二》）于2008年5月5日最高人民法院审判委员会第1447次会议通过（法释〔2008〕6号）。以下为对《公司法解释二》的解读。
　　修订后的公司法对涉及公司法律关系的一些民事权益制度作出了重新安排，更加尊重民事主体的意思自治，取消了不合时宜的国家强制性管理规定，增加了公司治理结构的程序规范，规定了公司控股股东、董事、监事、高管人员的民事责任，注重保护中小股东民事权益。

一、股东请求解散公司诉讼的受理（解释第一条至第三条），对原告资格和事由做了限制。事由上，“其他严重困难”则属于兜底条款。

　　第一条 单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理：
　　(一)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；
　　(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；
　　(三)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；
　　(四)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。
　　股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。
　　第二条 股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判决解散公司后， 依据公司法第一百八十四条和本规定第七条的规定，自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。
　　第三条 股东提起解散公司诉讼时，向人民法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，人民法院可予以保全。

二、解散之诉的当事人（解释第四条），公司为被告，其他股东为有独立请求权的第三人，尽可能通知全体股东参与诉讼。

　　第四条 股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。
　　原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。
　　原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东，或者由人民法院通知其参加诉讼。其他股东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第三人身份参加诉讼的，人民法院应予准许。

三、解调程序（解释第五条），强调注意调解，目的在于公司永久存续性特点。

　　第五条 人民法院审理解散公司诉讼案件，应当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院应予支持。当事人不能协商一致使公司存续的，人民法院应当及时判决。
　　经人民法院调解公司收购原告股份的，公司应当自调解书生效之日起六个月内将股份转让或者注销。股份转让或者注销之前，原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人。

四、判决约束力（解释第六条），判决结果有二种，判决解散或判决驳回。

　　第六条 人民法院关于解散公司诉讼作出的判决，对公司全体股东具有法律约束力。
　　人民法院判决驳回解散公司诉讼请求后，提起该诉讼的股东或者其他股东又以同一事实和理由提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。

五、清算程序的启动（解释第七条），对于逾期不能组成清算组，故意拖延清算、违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的，强制清算。

　　第七条 公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。
　　有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：
　　(一)公司解散逾期不成立清算组进行清算的；
　　(二)虽然成立清算组但故意拖延清算的；
　　(三)违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。
　　具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。

六、清算组的组成（解释第八条），第一款中所指为公司内部人员；第二款第三款借鉴了破产管理人的表述，要求是专业人员。

　　第八条 人民法院受理公司清算案件，应当及时指定有关人员组成清算组。
　　清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：
　　(一)公司股东、董事、监事、高级管理人员；
　　(二)依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；
　　(三)依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。

七、清算组成员更换（解释第九条），主要是针对特殊情况。

　　第九条 人民法院指定的清算组成员有下列情形之一的，人民法院可以根据债权人、股东的申请，或者依职权更换清算组成员：
　　(一)有违反法律或者行政法规的行为；
　　(二)丧失执业能力或者民事行为能力；
　　(三)有严重损害公司或者债权人利益的行为。

八、清算中公司的民事诉讼（解释第十条），这里的"清算中"是指出现解散事由到办理终止登记之日止。这期间，公司主体资格并未消灭，主体的消灭要在满足实质要件即清算完毕及程序要件注销登记完毕时。

　　第十条 公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。
　　公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。

九、通知债权人（解释第十一条），对通知方式做了规定，必须直接书面通知，而不能公告通知，公告只在"兜底"适用。

　　第十一条 公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。
　　清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。

十、债权异议（解释第十二条），参照新的企业破产法，对于在申报债权时有异议，应按诉讼程序另行起诉。

　　第十二条 公司清算时，债权人对清算组核定的债权有异议的，可以要求清算组重新核定。清算组不予重新核定，或者债权人对重新核定的债权仍有异议，债权人以公司为被告向人民法院提起诉讼请求确认的， 人民法院应予受理。

十一、关于债权补充申报（解释第十三条十四条），可以在清算程序终结前进行，可以在尚未分配的财产中依法清偿；债权人以不能全额清偿为由而补充申报的，不予受理。

　　第十三条 债权人在规定的期限内未申报债权，在公司清算程序终结前补充申报的，清算组应予登记。
　　公司清算程序终结，是指清算报告经股东会、股东大会或者人民法院确认完毕。
　　第十四条 债权人补充申报的债权，可以在公司尚未分配财产中依法清偿。公司尚未分配财产不能全额清偿，债权人主张股东以其在剩余财产分配中已经取得的财产予以清偿的，人民法院应予支持； 但债权人因重大过错未在规定期限内申报债权的除外。
　　债权人或者清算组，以公司尚未分配财产和股东在剩余财产分配中已经取得的财产，不能全额清偿补充申报的债权为由，向人民法院提出破产清算申请的，人民法院不予受理。

十二、清算方案确认（解释第十五条），一般由股东会或股东大会确认，强制清算情况下，由法院确认。

　　第十五条 公司自行清算的，清算方案应当报股东会或者股东大会决议确认；人民法院组织清算的，清算方案应当报人民法院确认。未经确认的清算方案，清算组不得执行。
　　执行未经确认的清算方案给公司或者债权人造成损失，公司、股东或者债权人主张清算组成员承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。

十三、强制清算期限（解释第十六条），一般6个月，经法院批准，可以延长。

　　第十六条 人民法院组织清算的，清算组应当自成立之日起六个月内清算完毕。
　　因特殊情况无法在六个月内完成清算的，清算组应当向人民法院申请延长。

十四、强制清算下的协定程序（解释第十七条），能达成清偿方案确认的，终结清算程序；不能达成清偿方案的，申请宣告破产。

　　第十七条 人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制作有关债务清偿方案。
　　债务清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。清算组依据该清偿方案清偿债务后，应当向人民法院申请裁定终结清算程序。
　　债权人对债务清偿方案不予确认或者人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。

十五、清算义务人不作为的民事责任（解释第十八条），对不作为的主体和不作为的情况进行了规定。

　　第十八条 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。
　　有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。
　　上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。

十六、清算义务人不作为的侵权责任（解释第十九条），不适用举证责任倒置。出具虚假报告中介也要承担责任。

　　第十九条 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。

十七、未经清算注销下的民事责任（解释第二十条），规定了责任主体，是清算义务人及对公司债务承诺者。

　　第二十条 公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东， 以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。
　　公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。

十八、清算义务人内部责任的分担（解释二十一条），所有清算义务人对外是连带责任，债权人可以任意选择一个，部分或者全部均可。内部则是按过错按份责任。

　　第二十一条 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人为二人以上的，其中一人或者数人按照本规定第十八条和第二十条第一款的规定承担民事责任后， 主张其他人员按照过错大小分担责任的，人民法院应依法予以支持。

十九、尚未缴纳出资下的清算及民事责任（解释二十二），清算财产范围是公司所有财产，包括已经缴纳注册资金，增值部分以及未缴纳资金。

　　第二十二条 公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。
　　公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。

二十、对清算组成员提起的诉讼（解释二十三），包括直接诉讼和代表诉讼。公司或债权人起诉，是直接诉讼；股东向清算组成员起诉，是代表诉讼。

　　第二十三条 清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。
　　有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，依据公司法第一百五十二条第三款的规定，以清算组成员有前款所述行为为由向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。
　　公司已经清算完毕注销，上述股东参照公司法第一百五十二条第三款的规定，直接以清算组成员为被告、其他股东为第三人向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。

二十一、管辖问题（解释二十四），以公司主要办事机构所在地管辖，即地域管辖；以注册工商机关级别来确定级别管辖。

　　第二十四条 解散公司诉讼案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管辖。公司住所地是指公司主要办事机构所在地。公司办事机构所在地不明确的，由其注册地人民法院管辖。
　　基层人民法院管辖县、县级市或者区的公司登记机关核准登记公司的解散诉讼案件和公司清算案件；中级人民法院管辖地区、地级市以上的公司登记机关核准登记公司的解散诉讼案件和公司清算案件。

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