湖北省高级人民法院关于审理医疗损害赔偿案件若干问题的指导意见(试行)
二ＯＯ九年九月四日
为了公正、高效审理医疗损害赔偿纠纷案件，依法保护医患双方当事人的合法权益，维护社会和谐稳定，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《医疗事故处理条例》等法律、法规和司法解释之规定，结合我省审判实践，制定本指导意见。
一、医疗损害赔偿纠纷的界定
1、本指导意见所称“医疗损害赔偿纠纷”，是指赔偿权利人认为医疗机构的医疗行为有过错，造成了患者人身损害后果，向人民法院起诉要求医疗机构赔偿财产损失和精神损害而
引起的民事纠纷。
本指导意见所称“赔偿权利人”，是指因医疗行为或者与医疗行为相关的非医疗行为遭受人身损害的患者、依法由患者承担扶养义务的被扶养人以及死亡患者的近亲属。
本指导意见所称“医疗机构”，是指依法取得医疗机构执业许可证从事疾病诊断、治疗活动的各级、各类医疗机构。
本指导意见所称“医疗行为”，是指医疗机构对于患者自认为有疾病，基于自愿并以预防、治疗疾病为目的所进行的预防、诊疗、护理等行为的总称。
本指导意见所称“医疗行为有过错”，是指医疗机构的医疗行为经鉴定构成医疗事故，以及经鉴定虽不构成医疗事故但与患者的损害后果存在因果关系两种情形。
2、“因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷”是指非医疗行为引起的损害赔偿纠纷。
3、本指导意见第２条规定的非医疗行为引起的损害赔偿纠纷包括下列纠纷：
（1）因医疗机构的设施、安全管理瑕疵致患损害而发生的赔偿纠纷；
（2）因在医疗机构进行生活美容、美体而产生的损害赔偿纠纷；
（3）因医疗机构的擅自解剖（留用脏器）、火化尸体产生的损害赔偿纠纷；
（4）因其他非医疗行为产生的损害赔偿纠纷。二、管辖的确定
4、医疗损害赔偿纠纷案件，由医疗机构所在地的基层人民法院管辖。损害涉及两个或两个以上医疗机构的，医疗机构所在地的基层人民法院都有管辖权。三、被告的确定
5、赔偿权利人起诉要求医疗机构承担赔偿责任的，根据以下情形确定被告；
（1）医疗机构有执业许可证和事业法人资格的，以该医疗机构为被告；
（2）国家机关、事业单位设立的为内部人员服务的医院（门诊部、卫生室等）、以及企业设立的虽领有医疗机构执业许可证，但不具备法人资格的，以该医疗机构及其设立单位为共同被告；
（3）依法设立的个体、私营诊所，以医疗机构执业许可证或医师执业资格证上登记的单位或者个人为被告；
（4）因农村村民委员会设立的卫生室（所）的医疗行为发生医疗纠纷的，以该集体组织为被告；村民委员会将集体性质的村卫生室（所）发包给具有医师执业资格的个人的，以该集体组织和个人为共同被告。
6、赔偿权利人以人身损害是由两个或两个医疗机构的医疗行为造成的为由向人民法院起诉的，被起诉的两个或两个以上的医疗机构列为共同被告。
7、医疗机构邀请其他医疗机构的医务人员实施诊疗发生医疗损害赔偿纠纷的，该邀请医疗机构为被告。
8、因医疗机构使用医用产品、药品及医疗器械产生的医疗损害赔偿纠纷，医疗机构和医用产品、药品及医疗器械的生产者、销售者为共同被告。四、证据的举证、质证和认证
9、赔偿权利人应当对患者与医疗机构之间存在医疗关系、医疗机构对患者实施了诊断、治疗、护理等医疗行为及患者有具体的损害后果、赔偿权利人遭受的实际损失等基本事实承担举证责任。
诊疗病历、缴费收据、住院证及出院证等证据可以证明患者与医疗机构存在医疗关系。
患者一方虽提供不出上述直接证据，但有其他证据足以证明被诉医疗机构对患者存在诊疗行为的，应当认定其与医疗机构之间存在医疗关系。
10、医疗机构应当就其对患者的诊疗、护理等医疗行为不存在过错、医疗行为与患者的损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。
医疗机构对于其诊疗、护理等医疗行为的举证不能排除其医疗行为与患者的损害结果之间有因果关系的，应当推定有因果关系。
11、经质证，不能确认病历资料及相关物证资料真实性的，当事人有权申请对病历资料及物证的真伪进行鉴定，人民法院应当委托有关部门进行检验或鉴定。
12、医疗机构主张病历的涂改、添补部分并不影响病历实质内容的，应对涂改、添补部分不影响病历实质内容承担举证责任。
13、赔偿权利人擅自涂改、伪造、隐匿、抢夺及销毁病历资料，改变病历资料载明内容，导致对医疗机构的医疗行为有无过错及医疗行为与损害后果之间是否存在因果关系无法认定的，人民法院可推定医疗机构没有过错。
医疗机构擅自涂改、伪造、隐匿、抢夺及销毁病历资料，改变病历资料载明内容，导致对医疗机构的医疗行为有无过错及医疗行为与损害后果之间是否存在因果关系无法认定的，推定医疗机构有过错。五、证据的保全
14、在涉案诊疗病历资料等相关证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，赔偿权利人在举证期限届满前七日或者在法庭辩论终结前向人民法院申请证据保全的，人民法院应予支持。六、关于鉴定
15、当事人基于医疗行为提出的主张需要进行鉴定的，人民法院应当告知当事人进行医疗事故技术鉴定；对于明显属于因医疗行为发生的损害赔偿纠纷，当事人以其他司法鉴定结论为据，以人身损害赔偿为由起诉的，人民法院告知当事人应进行医疗事故技术鉴定。
16、因医疗行为产生的医疗损害赔偿纠纷，由医学会进行医疗事故技术鉴定。但双方当事人经协商一致同意由司法鉴定机构进行医疗过错鉴定的除外。
医疗事故技术鉴定的范围包括医疗机构在医疗活动中是否违反医疗卫生法律、法规和诊疗护理规范、常规，医疗过错行为与损害结果之间是否存在因果关系，医疗过错行为在医疗损害后果中的责任程度，是否构成医疗事故、医疗事故的等级及医疗护理建议等事项。
医学会应对前述鉴定范围所涉及的事项一并作出结论性意见，医学会出具的鉴定结论未对前述事项作出全面答复的，人民法院退回医学会作出补充说明。
如鉴定结论认为医疗机构的医疗行为不构成医疗事故，但认为医疗行为存在过错，应对行为过错与损害后果之间有无因果关系或者原因力的大小作出说明。
17、对于当事人在向人民法院起诉前通过医疗卫生主管部门委托医学会作出的医疗事故技术鉴定，人民法院根据不同情况进行处理：
（1）双方当事人对医学会作的医疗事故技术鉴定结论并无异议，只是对协商赔偿的数额有异议的，人民法院可以采信医疗事故技术鉴定结论；
（2）双方当事人对于医学会作出的医疗机构的医疗行为构成医疗事故的鉴定结论并无异议，赔偿权利人仅对医疗事故技术鉴定书中所确定的医疗事故等级不服的，人民法院可以要求医学会作出相应的说明。
18、当事人因医疗行为产生损害赔偿纠纷，在诉讼中申请医疗事故技术鉴定，由当事人根据《医疗事故处理条例》第一章第二条及第三章的规定本着就近的原则协商选定医学会进行鉴定，协商不成的，由人民法院指定的医学会进行鉴定。
19、当事人对首次医疗事故技术鉴定结论不服的，可在收到首次医疗事故技术鉴定结论
之日起15 日内向省医学会提出再次鉴定的申请。
当事人对人民法院委托的医学会作出的医疗事故技术鉴定结论有异议，向人民法院申请重新鉴定，如符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，人民法院应于准许。
20、医学会出具的医疗事故技术鉴定结论，人民法院应当在法庭上出示，由当事人质证。
21、当事人对医疗事故技术鉴定结论的客观性、公正性和真实性提出合理、正当质疑并申请鉴定人出庭接受当事人提出的质疑和询问的，人民法院应予支持，鉴定人确因特殊原因无法出庭，可书面答复当事人的质询。
鉴定人出庭接受质询而支出的费用，由申请鉴定人出庭的一方当事人预付，由败诉一方当事人承担。
22、人民法院对医疗事故技术鉴定结论应当从医疗事故技术鉴定人员、鉴定组织及鉴定程序的合法性、鉴定结论的科学性、客观性及能否排除合理性怀疑等方面进行综合审查判断。
23、医学会作出的医疗事故技术鉴定结论中对医疗过错行为在医疗事故损害后果中的责任程度的划分可作为人民法院审理医疗损害赔偿纠纷的参考依据，人民法院应根据医疗机构的医疗过错行为与患者死亡、伤残等损害后果的原因力及具体案件情况等综合因素，酌定医疗机构的民事赔偿责任。七、医疗过错的判断
24、人民法院判断医疗机构是否有过错及过错的大小时，应当结合以下情况综合考察认定：
（1）诊疗、护理等医疗行为是否符合其专业要求、操作规程以及技术标准；
（2）医务人员是否履行了必要的告知义务；
（3）医疗行为是否具有急救的紧急性；
（4）现行医疗条件是否对医疗行为产生了相应的影响。
25、在下列情况下，人民法院应当认定医疗机构具有过错：
（1）医疗机构伪造、隐匿、销毁病历资料；
（2）医疗机构违反卫生法规、规章的规定涂改、修改病历资料导致不能作出医疗事故技术鉴定结论的；
（3）违反《中华人民共和国执业医师法》的相关规定，对急、危病人拒绝抢救而贻误救治的。
26、医疗机构及其医务人员在医疗活动中应当对患者的病情、拟采取的医疗措施、存在的风险等如实告知患者或者其近亲属，医疗机构及其医务人员在诊疗活动中违反《医疗事故处理条例》第十一条关于医疗机构应承担的说明、告知义务，造成损害后果的，根据过错程度确定医疗机构应当承担民事责任的比例。
27、因医疗行为引起的人身损害是由多个原因造成的，按照医疗机构的医疗行为与损害后果之间的原因力确定各自的责任。八、法律适用问题
28、对于构成医疗事故的医疗损害赔偿纠纷涉及具体的赔偿项目和赔偿标准，适用《医疗事故处理条例》。《医疗事故处理条例》未作规定的，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定结合具体案情予以确定。
对于本指导意见第二条规定的非医疗行为引起的人身损害赔偿纠纷，适用《中华人民共和国民法通则》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。九、诉讼时效
29、医疗损害赔偿纠纷的诉讼时效期间为一年。医疗行为侵害患者生命权的，从受害人死亡之日起计算诉讼时效，医疗行为侵害患者健康权，伤害明显的，从受伤之日起计算诉讼时效；伤害在侵害之时未能发现，经检查确诊伤害的，从确诊伤害之日起计算。
30、本指导意见从下发之日起施行，如法律法规、司法解释有新规定的，按法律法规、司法解释的规定执行。《湖北省高级人民法院关于审理医疗损害赔偿案件若干问题的指导意见》起草说明
最高人民法院2003年1月6日下发《关于参照<医疗事故处理条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》（法[2003]20
号）以来，由于各地法院对该通知关于医疗损害赔偿纠纷的界定在理解上存在较大歧义，故人民法院在审理医疗损害赔偿纠纷案件中普遍存在鉴定、法律适用和赔偿标准的三个“二元化”问题。各级人民法院对于医疗损害赔偿纠纷案件的处理（特别是实体判决）存在很大的差异，有的适用民法通则，有的适用医疗事故处理条例，医患双方对此意见很大，医疗损害赔偿纠纷案件的审理成为社会舆论关注的焦点。为了解决医疗损害赔偿纠纷案件审判中存在的鉴定、法律适用和赔偿标准的“二元化”问题，理清困扰我省医疗损害赔偿纠纷案件审判的一些疑难问题，统一执法尺度和裁判标准，我庭自2007年6月组成调研小组，对医疗损害赔偿纠纷中的若干疑难问题进行了专题调研。其间，我们走访了湖北省医学会、湖北省卫生厅、湖北省司法厅、武汉市武昌区人民法院和武汉市医学会，并与上述单位进行了充分沟通和交流。在走访调研的基础上，根据现行适用的法律、行政法规和司法解释，我们于2008年3月草拟了《湖北省高级人民法院关于审理医疗损害赔偿案件若干问题的指导意见（讨论稿）》。
按照张传读副院长的指示，我庭将讨论稿报送院审判委员会委员进行审核，并先后于2009年4月、7月、8月在武汉市新洲区、荆门市、麻城市分别召开三次专题研讨会，征求我省各中级法院分管副院长、民一庭负责人及部分基层法院民一庭负责人的修改意见和建议。2009年8月8日，张传读副院长主持召开了由湖北省卫生厅、武汉市卫生局、省市两级医学会、同济医院、协和医院、省中南医院、省人民医院、省肿瘤医院、省中医院等医院的领导和专家以及武汉大学、中南财经政法大学、华中科技大学教授参加的专家座谈会。按照郑少三院长指示，2009年8月14日，在张传读副院长主持下，我庭邀请13
名律师代表及武汉市武昌区、硚口区、江汉区人民法院民一庭负责人对讨论稿中涉及的疑难问题进行了研讨。詹锦云、戴明智委员、我院立案一庭、立案二庭、审监二庭、审监三庭、民三庭、研究室的负责人参加了上述两次会议。2009年8月25日，张传读副院长召集我院上述人员对讨论稿进行了充分的讨论，提出了若干有价值的修改意见。我庭在总结和吸纳各方面的修改意见和建议的基础上，最终形成了《湖北省高级人民法院关于审理医疗损害赔偿案件若干问题的指导意见（送审稿）》（以下简称《指导意见》）。2009年9月3日上午，院民事行政审判专业委员会对《指导意见》进行了讨论。2009年9月3日下午，院审判委员会讨论通过了《指导意见》。
《指导意见》主要规定了以下问题：
一、关于医疗损害赔偿纠纷的界定问题
最高人民法院研究室在《关于参?lt;医疗事故处理条例>审理医疗事故损害赔偿案件的通知》（法[2003]20
号）中将医疗损害赔偿纠纷划分为医疗事故引起的医疗赔偿纠纷和因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷。因《医疗事故处理条例》实际上将医疗机构因过经包括了所有的因医疗行为引起的医疗赔偿纠纷，因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷实际上是指非医疗行为引起的损害赔偿纠纷。而最高人民法院下发的通知对医疗损害赔偿纠纷的二元化划分正是导致目前我省乃至全国医疗损害赔偿纠纷在法律适用、鉴定及赔偿标准上极不统一的根本原因。为了解决上述问题，《指导意见》明确规定“因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷”指非医疗行为引起的损害赔偿纠纷，并对哪些案件属于非医疗行为引起的损害赔偿纠纷作出了规定。二、关于医疗损害赔偿纠纷的鉴定问题
由于最高人民法院对哪些案件属于医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，哪些是因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷至今没有作任何具体的解释和说明，导致司法实践中很多当事人或规避作医疗事故鉴定，仅要求作医疗过错鉴定；或先作医疗事故鉴定，经鉴定不是医疗事故，退而要求作医疗过错鉴定，进而在适用法律上人民法院的判决中出现了不是医疗事故的医疗纠纷赔偿数额还远高于医疗事故纠纷的不正常现象。《指导意见》认为，医疗损害赔偿纠纷应统一由医学会进行医疗事故鉴定（医疗事故损害赔偿纠纷包括对于医疗机构的医疗行为是否有过错的判断），对于当事人要求进行医疗过错鉴定的，人民法院行使释明权，告知当事人进行医疗事故鉴定。考虑到目前我省医患纠纷的实际情况，《指导意见》规定了例外情形，即当事人如果协商一致的可以委托司法鉴定机构进行医疗过错鉴定。三、关于医疗损害赔偿纠纷的法律适用和赔偿标准问题
《指导意见》根据前述对医疗损害赔偿纠纷的范畴的具体划分，分别根据不同情形作出了不同的规定。具体为：对于属于医疗事故损害赔偿纠纷，有明确的医疗事故鉴定结论的，在判决的实体部分适用《医疗事故处理条例》，《医疗事故处理条例》未作规定的，参照适用《民法通则》和最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释的规定处理；对于经鉴定不构成医疗事故，但医疗机构存在医疗过错的，根据过错程度、医疗行为的损害参与度赔偿患者或赔偿权利人的财产损失和（或）精神损失；对于非医疗行为引起的损害赔偿纠纷，适用《民法通则》和最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释的规定处理。四、其他问题
此外，《指导意见》根据现行法律、法规、司法解释的规定，并对兄弟省市出台的相关规定及相关省市医疗纠纷研讨会的成果进行了分析、整合、修改和提炼，对医疗损害赔偿纠纷中所涉及案由的确定、管辖、举证责任、证据的保全、证据的举证和质证、医疗过失的判断、患者的知情权、诉讼时效等问题一并作出了详细的规定。
